秦某現(xiàn)年55歲，岳某現(xiàn)年56歲，二人同在合資企業(yè)S公司從事傳達(dá)收發(fā)工作，因S公司位于秦某老家附近，秦某便時(shí)常遲到早退，有時(shí)還帶親戚朋友到公司玩耍，如此這般便引起岳某不滿。5月7日晚，二人同時(shí)值班時(shí)發(fā)生口角，隨即產(chǎn)生肢體沖突，導(dǎo)致岳某輕微傷。經(jīng)董事會(huì)研究決定，由S公司資方和工會(huì)聯(lián)合組成的賞罰委員會(huì)處理此事。經(jīng)過調(diào)查，賞罰委員會(huì)認(rèn)為二人嚴(yán)重違反了公司規(guī)章制度，給公司造成了惡劣影響，遂決定予以開除。5月13日，S公司賞罰委員會(huì)根據(jù)本公司表彰、處罰規(guī)定，將關(guān)于對(duì)兩人開除的通告送達(dá)當(dāng)事人，同日，公司開具了解除勞動(dòng)合同證明書，證明書中解除勞動(dòng)合同的原因是“違反公司管理規(guī)定，開除”。對(duì)公司的決定，秦某、岳某均表示不能接受，認(rèn)為自己雖然違反了公司規(guī)章制度，但沒有達(dá)到足以開除的嚴(yán)重程度，如果公司堅(jiān)持開除自己，他們將以單位違法解除勞動(dòng)合同為由提起勞動(dòng)仲裁。
5月16日，S公司人力資源部負(fù)責(zé)人向筆者求助：公司開除這兩名職工有無法律風(fēng)險(xiǎn)？

筆者經(jīng)過調(diào)查得知，S公司是由國內(nèi)G公司和日本Z公司于1996年共同投資成立的中日合資公司，其中日方投資占60%，中方投資占40%.S公司成立之初就建立了比較完善的企業(yè)規(guī)章制度，遺憾的是，規(guī)章制度并未隨著《勞動(dòng)合同法》的實(shí)施進(jìn)行修改完善，其中的表彰、處罰規(guī)定仍沿用了國務(wù)院《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》的大部分內(nèi)容，“處罰”、“罰款”、“除名”、“開除”等廢止的用詞仍散見于各條款中。另外，雖然安排過職工對(duì)規(guī)章制度的學(xué)習(xí)培訓(xùn)，但沒有留存相關(guān)的證據(jù)。

對(duì)此，筆者提出如下建議供S公司參考：一、《關(guān)于廢止部分行政法規(guī)的決定》（國務(wù)院令第516號(hào)）明確規(guī)定，《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》已被《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》代替。因此，《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》中包括對(duì)職工“開除”在內(nèi)的內(nèi)容已經(jīng)廢止，不能作為法律依據(jù)。

二、用人單位對(duì)勞動(dòng)者只有追償權(quán)而沒有處罰權(quán)。《行政處罰法》規(guī)定，開除是行政處罰的種類之一，只能由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)或依法受委托的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織行使，而行政機(jī)關(guān)不得委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰，受委托事業(yè)組織也不得再委托其他任何組織或者個(gè)人實(shí)施行政處罰。用人單位既不是國家立法機(jī)關(guān)和政府行政部門，也不是符合條件的事業(yè)組織，所以無權(quán)對(duì)勞動(dòng)者實(shí)施處罰。

三、S公司賞罰委員會(huì)是企業(yè)內(nèi)設(shè)組織，可以受董事會(huì)指派對(duì)該事件進(jìn)行調(diào)查，也可以對(duì)事件的處理提出建議和意見，但卻沒有行使用人單位權(quán)利的資格，因此，關(guān)于對(duì)兩人開除的通告不具有法律效力。

四、關(guān)于對(duì)兩人開除的通告等類似的文書不得以通告的形式公布，否則，有可能涉及名譽(yù)權(quán)而引起不必要的糾紛。

五、解除勞動(dòng)合同的原因應(yīng)當(dāng)是“嚴(yán)重違反企業(yè)規(guī)章制度”，不冠以“嚴(yán)重”二字可能因于法無據(jù)而承擔(dān)不利后果。

六、如果提起仲裁或訴訟，當(dāng)事人強(qiáng)調(diào)不清楚企業(yè)規(guī)章制度的內(nèi)容，而資方又無證據(jù)駁回，也將承擔(dān)不利后果。為預(yù)防類似事件發(fā)生，盡快修訂完善企業(yè)規(guī)章制度，提前15天將草案告知全體職工，以職工大會(huì)形式討論通過，并以廠務(wù)公開形式向全體職工公示，所履行的民主程序保留相關(guān)證據(jù)。

5月13日，在秦某和岳某收到解除勞動(dòng)合同證明書的當(dāng)日便離開了公司。5月16日，S公司到社保機(jī)構(gòu)做了人員減出手續(xù)。據(jù)悉，秦某已為此咨詢律師，準(zhǔn)備申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，結(jié)局如何我們將拭目以待。